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吴少博律师:化工企业环保搬迁引发的行政纠纷该如何解决

来源:北京吴少博律师事务所  时间:2019-07-23 10:26     咨询热线:010-61057018


我今天讲一个比较复杂的例子,比较复杂的案例非常复杂。这也是我特别想讲这种政企纠纷,其实咱现在做的大部分都是政企纠纷,咱只是在政企纠纷当中的一块,所以我今天要讲一下政企纠纷100讲当中的典型案例,是相当的典型,就是我跟吴律师在濮阳案例,我给各位介绍解释,尽管这个案例还没谈下来,但是我给你们介绍,非常之复杂,非常之丰富。

政企纠纷100问:化工企业环保搬迁引发的大型政企纠纷该如何解决

政企纠纷

首先它是一个地方的龙头企业,是一个在地方县这一级的最大的企业。从纳税额上从员工的人数上,从营业额度上,以及跟政府的亲密关系上都非常之清楚,用我们的现代化讲的话,就跟一个红帽子企业似的。

那么他在找到我们的时候就提出了这么五个问题?

第一,他说我的主体行业是化工企业,也就是说它是利用化工行业起家的。但是现在是房地产开发,其他的一些合资建厂了,他都做。但是他确实一开始的本土的化工企业,他就谈到了到我整个控股公司在这个县出现了这么五个问题。现在要求我化工企业进行搬迁,它的化工企业是在一个村里,是在他老板本身自己家的,所在那个村里。其实不是一个繁华地段,也不是个靠近自然保护区,水源地河道河流了的它都不靠近。 就是一个普通偏远的农村里,但是由于现在对化工企业的环保形势的趋严,所以说要求它的化工企业关闭,并且搬出本县因为本县没有化工园区没有,你只能上别的地方,并入到专项的化工园区去,这是一个问题。

第二个问题,由于当时几年前政府没有钱,但是上边又给他派了相应的任务,什么任务,就要求建当地的公租房。政府有什么只有地,没有钱,那么怎么办?就找到了他,这就回到我们以前所讲的,它是一个当地最大的企业,跟当地的政府的亲密关系非常之亲密。所以说就政府出地,他来出钱搞公租房建设,现在也已经在建,就是说在建的过程是已经在打整个的土地在进行平整,整个房屋并没有实体的建设,前期的手续也在全面的办理。他也有很大的投入,是在这么个阶段上。

第三个,就他多年跟政府之间有一个税收优惠政策,也就达到了多少税额之后,当地政府要给他返还相应的税收,大约能够有个4500多万的税收,持续了很多年没有给他返还。返还。这也是个很焦点的矛盾。

第四个就是跟当地政府搞了一个股份合作制,政府占51%,它占49%,成立了一个贷款公司贷款公司目的就是扶持当地的中小企业,你从这个你也能看得出来,政府把他的位置放的是非常之高,是吧?让他跟政府来合作,成立一个贷款平台,然后来扶持相应的中小企业当地的中小企业。但是现在面临一个什么问题呢?政府要求他退股份,就说把49%的股份退掉,政府要全额持股,怎么退呢?就把当时他投入的注册资金8000多万,先给他退回来。其他的没有任何的说法了,就是带有一定的政府强制性的要接管他这个企业,这是一个。

第五个,就是跟当地政府联合招商引资,招来了国内某一著名的饮料品牌在当地建厂,国内非常著名的一个凉茶品牌,在当地建厂,原有说的是本块,就是招进来以后,由政府持有,跟企业之间签订相应的招商引资协议,签订招商引资协议之后,然后由政府在土地给予其相应的置换,什么概念呢?就等于说把企业招进来以后,他们跟政府共同与企业来合作,政府有什么可以说在土地上跟税收上给予企业优惠,他怎么办?他跟企业联合投资在这兴建,但是把企业著名的凉茶品牌,还不想在这头过大的资金,只想投技术,技术以及销售环节,由凉茶品牌进行负责,所有的资金投入由他公司投。相应的税收以及在土地上给予相应的照顾以及返还,什么叫返还,也就说你交了,比如讲你交了20万土地出让金,我在几年的时间之内分批分次给你返还回去,这20万每亩的土地出让金给你返还回去,但是到现在为止没有任何返还,资金没有返还,他就给我们谈到了这么几个问题。 这也就在实务当中,很多当地比较有名的企业跟政府走的特别之近,可能会产生一些大型的问题,大型的问题,到最后也可能有些企业倒闭在上面都是有可能性。

那么这几个问题突出的特点是什么呢?突出了几个表象的特点。

政企纠纷100问:化工企业环保搬迁引发的大型政企纠纷该如何解决

政企纠纷

第一他是辖区内独一无二的龙头企业。

第二就政商关系之间相当之融洽,非常好,他们之间的个人关系也好,跟政府之间的这种合作性关系也好,非常之融洽。老板本人的话也是个在整个的省内有一定的影响力一定影响的。

那么第三个就是政商合作,之间的合作非常的频繁,你看刚才回去你看对不对?它能出现这么多的合作关系,连要成立一个贷款平台都让他参与对不对?连要招商引资一个国内重要的品牌都要他参与,连建公租房都要她参与,你就说他们之间的政商合作有多频繁多重大频繁。

第四个就面临的问题非常复杂,所以说你要说从突出的特点讲,这几个都是他们所呈现出来的。

从社会的表现来看,非常突出一些特点,非常突出特点。我们来说一下它这个案例的特点,各位其实也能发现。

政企纠纷100问:化工企业环保搬迁引发的大型政企纠纷该如何解决

政企纠纷

第一就争议的双方均为同一主体,就是一个县政府,一个他企业,就行政相对性关系。

第二个所涉行政法律关系极其复杂,你说它这里头涉及到,咱再回到第一个问题,你说他这里头涉及到多少的行政法律关系?你去看,你看其实这里头既涉及到行政协议,行政允诺行政决定,股份合作,也涉及到了相应的一些税收优惠返还,相当复杂的法律关系。

那么第三个特点就是说在跟当地政府进行交流的时候,凸显的一个特点就是说补偿资金非常缺乏。政府能够从财政上给予的补偿资金特别的贫乏,用他自己的话讲,财政往外补贴钱,又要过审计,又要上常委会,真是非常之困难。

那么第四个就是说现在的产业环境非常严格,对化工企业现在所追求的这种产业环境对不对?要求搬迁入园,要求排放达标,又要求排污环评了等等,整个的环境非常严峻,这个是整个的国家的一个环保大形式,不是简单它一个问题。

第五个就是说行政机关解决的意愿非常低。首先一个低的一个基本原因就在于哪?就在于他没有切身的利益在里头。很简单,这种搬迁的要求化工企业搬迁?他没有说要拿你搬迁之后的土地做一定的交换,能够换来相应的利益,还达不到。他也不需要。而且他那块土地本身又在一个偏远的农村,没有任何的开发价值,这就造成了我无法得利。反过来讲这种税收优惠都是我前面给你承诺的,但是我现在再给你返还,就等于从财政上又往外拨款,又我要拨这个钱。说不好听,装在兜里的钱又往外拿。你想一想是不是也很困难?也很困难,对不对?合作的那种公租房建设,我已经达到了我的目的了,对不对?公租房建设这一块的话我已经有钱了,我就说上级拨付了相应的资金了,我已经可以利用资金自己搞公租房建设了,我就可以把你撇开了,对不对?我这个时候如果再给你去履行承诺也好,再跟你去签订任何的行政协议也好,对我来讲是极度不利的,从经济效益上讲是极度不利,就是完整的造成一个行政机关其实对这个问题就想搁置,没有任何的解决意图。这是个案件呈现特点。

最后一个就是说企业也表达了一个不想通过打官司以及让双方造成一些过深的矛盾,希望能维系这种正常的政商关系,不要产生一些对他企业,因为它企业下一步还要生存发展,不想因为这种事情跟当地政府产生一些过多的冲突,矛盾?这就是我们在实物当中呈现出来这个案件基本特点,那么你先看核心利益,它就在企业的生存与发展上。

政企纠纷100问:化工企业环保搬迁引发的大型政企纠纷该如何解决

政企纠纷

我觉得生存发展,那么如何来细化生存发展,如何细化它呢?其实第一要给他资源,资源是什么?资源就是土地,他一个企业,一个生产经营性企业,一个制造型企业,它首先赖以生存的基础就是土地,对吧?还有化工企业,你这个县里不要我了,我上别的县里弄别的县里能不能给我土地,我说别的市里别的市里能不能给我土地,对不对?这不是我能解决的,这需要你政府机关去协调处理。所以说基本的资源,对吧?第二,这些资源在达到正规合法生产经营的时候,我的手续能不能达到一个完整合法的角度?能不能达到?这也是他考虑的问题。第三个我选择扩产,其实就是发展,对不对?那么我在本有的这块有了以后,我如何在壮大在扩大,能利用这些资源和手续,按照我按部就班的企业,对吧,按部就班的一种发展模式,继续再去发展。发展,我觉得这个是他们一个的核心力。那么可交换的利益可能就是一个补偿的问题,对不对?到最后你不管他税收返还4000多万,还是公租房给我,可是招商引资这种国内知名品牌给我返还土地出让金,你比如讲持股平台让我退出,给我一些资金的补偿等等,其实到最后就落实到补偿资金上,就可交换的利益是落在把补偿资金如何来跟对方达成一个基本的交换。但是就说核心利益不能变,交换利益,可以让步,可以变换方式,是我想给各位介绍,就是说就维权思路上,那么第二点就理先解决的次序,分清轻重缓急。就说在面临这种大型政企纠纷的时候,你要理清了如何解决的,一步一步如何去解决这个问题。也要从当事人的角度看轻的在哪,重的哪,种的在哪,不急的在哪,也要分析,你比如讲手续第一步是要办的,你必须先把手续合法性确定好了,下一步我们就可以动起来,可以搬迁,搬迁完了以后在合适的时间要去复产。复产完了以后,比如讲有很多之间的合作关系,其他的公租房建设了各个方面的合作关系,可以要求解约,对不对?解决完了以后,在递交可交换利益的时候进行置换,比如讲置换一些优惠政策也好,置换土地资源也好,置换一些所谓的资金的来源方式也好,对不对?都可以达到。下一步就落实相应的资金对不对?下一步还可以想如何展开合作。我给当事人理的,我说你得理出一套基本的,我们是按照哪套方式,既稳健没有风险,又能达到我们目的的一套次序程序,我给他理就这套程序。 这样出去,这是从维权思路来讲。

那么第二点就是要梳理全部的法律焦点,把握重点法律关系。我刚才讲了我刚才讲,因为这个案情其实还是比较复杂的,我只是挑了一些重点问题讲,你看我们来看。那么在整个这涉及到他这五个问题当中,都涉及到哪些法律复杂的法律关系?复杂的法律关系。

政企纠纷100问:化工企业环保搬迁引发的大型政企纠纷该如何解决

政企纠纷

公租房建设是不是形成了一个行政协议?对不对?政府为了公共管理或者公共利益的职责,与企业所签订的合作协议是不是行政协议?税收优惠政策这方面是不是形成一个行政允诺?当然在实务当中这种税收优惠政策,其实国务院以前出过文件是不允许的,但是我们从法律关系上看,是不是一种行政允诺性行为?这也可以,那么这种要求搬迁关闭的决定,化工企业关搬迁关闭的决定,是不是我们在行政法律关系当中的行政决定性行为?对不对?这个品种,那么跟它的持股平台,就是说这种贷款平台互相合作,是不是我们所在实务当中的一种股份合作行为,包括税收优惠那种,其实就是一种行政奖励性措施,从大的法律关系上讲,应该就包括这么几类法律关系。一般的个体案件,你可能经历不到这么多法律关系,但是这种复杂的证据纠纷,你就能看到行政协议,行政允诺行政决定,股份合作行政奖励都在内,一些大项的行政性法律关系基本都在这是存在的,那么对方可能运用的手段,运用的手段又涉及到哪些法律关系?这是我们认为跟对方之间存在的法律关系。行政法律关系反过来讲对方在解决问题的时候,他又运用了哪些行政性手段呢?第一行政许可。很简单,我现在要求进行土地置换,那么你就要签订土地出让合同,这是不是一种行政许可进行?比如讲我要办一个企业,前边要求办的工商了,还评了等等了相应的一些手续,是不是行政许可行为?对不对?但是你要办的时候对方不给你办,以不予受理了,或者受理了以后说不予许可了,这就行政许可现象。还有行政不作为,这就不用说了。要求他履责,但是他不做。第三个行政处罚,他认为你排污超标了,或者排污许可证过期了,以行政处罚的方式解决。行政强制,他给化工企业直接把电给拉了,政府直接把电给断掉,这不就形成强制性行为,还有就是说我们股份合作,公司的控制权之争,它直接以51%要求企业就是49%的股票强制他退出,价格退出,而且已经上工商登记部门,要求变更股东。其实按照法律规定这不可能的事情。但是你不要对方是个行政机关,工商部门也是他的职能部门。这就是要树立好全部的法律教育,把握这些重点的法律关系。

政企纠纷100问:化工企业环保搬迁引发的大型政企纠纷该如何解决

政企纠纷

那么在实际操作的时候,我觉得就简单提一下这几个点的问题。一个是我们帮助企业全面协商解决框架,把你就是说既然相应的争议的主体,甲跟乙之间是同一个,比如说你别看涉及到众多的问题,甲和乙是一个人,对不对?那么你要全面的协商,全面的给他出一个解决的框架,如何把这些问题揉在一起共同解决,对不对?当然了共同解决的时候也是一个解决。但是你不能说解决了第一个第二个第三个又搁置,在实务当中的话一定要全面解决,作为一个解决框架的方向,我们也讲挑选主要诉点起诉,他们就挑选的行政协议,跟公租房建设作为一种行政协议的方式,要求对方承担违约责任,并且赔偿相应的损失,该签的损失,挑选主要诉点。这个要利用法庭作为一个谈判和磋商的空间,就是说作为一个平台,以法庭作为平台去如何去谈判,磋商解决相应的问题,这就是一个谈判磋商的问题。再一个我们在这过程当中也给他提了相应的复议,那么复议当中你比如讲责令它停产停业,这种以行政处罚的措施来做,那么要求听证在行政处罚法当中是可以的?非得以后要去听听证,个别重点的要去听证。就是说我就起个头,你就考虑如何进行实际操作,实际操作这种复杂的多方面这种政企纠纷案件。

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