花炮厂遭“一刀切”关停整治 企业主无奈起诉征收方

　　【导读】

 

　　因指认衡阳市及祁东县两级政府“一刀切”违法关停花炮生产，且祁东县只赔地上房屋的30%，祁东县39家花炮企业联名向湖南省法制办提交行政复议申请，要求认定全部关停花炮厂违法并依法赔偿经济损失。27家花炮厂联名向长沙市中级人民法院提起行政诉讼并获受理。

 

　　北京吴少博律师事务所根据本所近十年的办案经验，对本案例的案件事实进行相关分析，给广大企业主提供相应维护权益的建议。

 

　　关键词：“一刀切”全部关停行政诉讼

 

　　【案例事实】

 

　　素有“花炮生产之乡”称号的湖南省衡阳市祁东县46家花炮生产企业疑遭“一刀切”关停，“全国22个烟花爆竹生产重点县之一”也被“摘帽”。因指衡阳市违法关停，其经济损失巨大且无以弥补，39家花炮厂家于2016年2月4日联合向湖南省申请行政复议，27家花炮厂联名向长沙市中级人民法院提起行政诉讼并获受理。

 

　　因指认衡阳市及祁东县两级政府“一刀切”违法关停花炮生产，且祁东县只赔地上房屋的30%，祁东县39家花炮企业联名向湖南省法制办提交行政复议申请，要求认定全部关停花炮厂违法并依法赔偿经济损失。

 

　　其中，27家花炮厂的行政复议申请遭驳回。《驳回行政复议申请决定书》显示，湖南省审理认为，申请人自2014年11月24日至2015年11月9日通过企业座谈会、资产评估、签收相关文件等方式，应当早已知道烟花爆竹生产厂家要淘汰关闭退出，却迟至2016年2月4日才提出申请行政复议，这已经超出了60日的行政复议申请法定期限，故不予受理。

 

　　“这个复议决定书，唯一的理由是申请超期了。”27家花炮厂反映，直到他们向律师求助，才知道有行政复议的权利。根据相关法律规定，如果行政机关告知了花炮厂有起诉和复议的权利，花炮厂应在规定的行政复议期限内提出申请，但两级政府均没有告知花炮厂家有复议权；而对于未告知复议权的，复议法没有规定相关法定期限。“这个决定是错误的。”

 

　　24家花炮厂家推举祁东县卫家花炮厂、归阳财鸿鞭炮厂及香樟烟花爆竹厂3家作为诉讼代表，将湖南省政府诉至长沙中院，诉请法院判令其撤销《驳回行政复议申请决定书》，并对其申请进行复议。

 

　　【案件评析】

 

　　（1）关于企业主体的特殊性问题。

 

　　涉案企业厂房建设要求特殊、结构复杂，又属于特许经营行业，征收时企业价值应当如何衡量？烟花属于易燃易爆物品，是特种商品。我国对于烟花的生产、运输、燃放和消费等方面都有严格的法律和法规进行约束和限制。烟花生产企业是一类特殊的受政府严格管制的企业，在烟花企业的整体价值中，位于安全位置的总库区、有药区厂房和安全生产许可证准许的特许经营权是烟花企业收益的根本基础。对烟花企业进行征收时，出于公平原则，涉及的特许经营等无形资产必然应给予补偿，才能有效弥补因征收给当事人造成的实际隐形损失。

 

　　（2）关于预期损失如何计算问题。

 

　　涉案企业因征地可能涉及的补偿远远低于其预期可得利益，在无政府文件明确具体补偿标准时，该如何对涉案企业进行合理补偿？对于涉案企业来说，基于对国家对烟花行业的整体规划和政府的信赖，才投入巨资进行烟花生产项目的厂房建设、设备采购、更新升级，办理安全生产许可证。也是基于对政府的信赖，涉案企业在取得安全生产许可证后，在厂房及附属设施、烟花生产自动化设备上持续进行投入。对涉案企业来说，从取得集体土地使用权证并投入巨资建设厂房和烟花生产线到征收启动，期间，企业面临土地使用权和自建厂房的损失和新购置设备的成本损失，应该如何计算？上述损失是基于对地方政府的合理信赖而造成的损失，依照法律规定，征收方应当对该企业的损失进行个案处理，给予合理补偿。

 

　　（3）关于无法另行安置问题。

 

　　根据国家有关规定，涉案企业无法另行安置，征收时该如何处理？国家安监总局规定，烟花企业只准退出、不再准入，及涉案企业不能搬迁后重建现有企业，那么涉案企业所涉及的土地使用权、房屋、机器设备等固定损失、直接损失，还有预期可得利益的间接损失；而间接损失，才是涉案企业因本次征收拆迁损失最大的，这种特殊性、复杂性使涉案企业蒙受了巨大损失，又该如何处理？我们认为，只有通过个案衡量并对涉案企业的合理间接损失进行补偿，才能弥补涉案企业因征收拆迁作出的重大牺牲。

 

　　【维权策略】

 

　　北京吴少博律师事务所将自己十年为企业维护权益的经验结合真实案例分析，为上述面临政府关停的特殊企业提供一些维护权益的思路。

 

　　一、为企业争取时间

 

　　企业遭关停一般都是是具有政策支持的，而且只要是被确定为环保关停，相关部门很可能想尽快实施拆除行为，此时时间就显得很重要。北京吴少博律师事务所认为，能达到将拆除行为延期的最好手段就是提起复议和诉讼。因为法律规定，在复议和诉讼期间相关部门不能进行强制拆除。这就可以为维护企业权益争取到一个相对充足的时间，诉讼和复议的目的有时候不仅仅是为了直接维护权益目的，能直接达到目的更好，但也可以作为我们维护权益之路上的一个手段，一个辅助。企业在维护权益上一定要灵活多变，争取最大利益。

 

　　二、损失补偿标准

 

　　北京吴少博律师事务所分析指出：《房屋征收与补偿条例》首次明确提出了“公平补偿”的概念。对停产停业损失而言，所谓“公平补偿”应着重根据不同企业的经营效益优劣进行补偿，经营效益好的企业就应多补偿，经营效益差的企业少补偿，没有效益的不补偿，惟其如此，才能公平。由于企业的经营效益具有差异化，若实际中不考虑企业实际经营状况，“一刀切”按照社会平均效益进行补偿，则恰是反公平的。

 

　　三、留存证据

 

　　面对关停拆迁企业会遭遇各种风险，及时地留存证据并进行保全和固定是十分重要的，尤其是一些关于营业情况、营业面积的证据，很多时候不进行及时的保存就会导致日后调取证据难度的增大甚至证据的丧失，这对企业未来进行协商和行政诉讼都是极为不利的。

 

　　由此可见，证据充分是非常重要的。最保险的做法是，当企业接到相关部门通知的那一刻，就开始着手收集能证明厂房所涵盖的资产的证据比较便利的是采取拍视频的方式，拍的时候一定要买一份当天的报纸来表明视频拍摄的时间。当然，将相关部门强制拆除的过程记录下来也是非常有必要的。当你在现场没有足够的力量阻止强制拆除的进行时，不要手忙脚乱不知所措，应该抓紧时间保存证据，以备后续之需。